香港打通離岸基金“回家”路，有限合伙基金如何遷冊？

稅基侵蝕和利潤移轉（BEPS）問題長久以來受到經濟合作發展組織（OECD）及主權國家的關注。截至目前，OECD已經在全球140個國家引入了BEPS項目計劃^[1]，旨在打擊跨國企業（MNEs）的避稅行為，這標志著稅務監管在全球范圍內的收緊。在OECD的壓力下，開曼群島分別于2018年和2020年頒布了《經濟實質法》和《私募基金法》，正式邁入基金注冊制監管時代^[2]，使這一原本輕盈的離岸基金法域的合規負擔變得日益沉重^[3]。同時，在2020年2月，開曼群島被列入歐盟的非合作管轄區的稅務不合作國家名單，這意味著開曼群島未來或將遭受歐盟的相關制裁措施^[4]。隨之而來地，越來越多采取離岸架構的基金管理者開始重新審視基金在岸運營的可行性。

香港特區政府采取了進取的姿態來回應這一趨勢。2020年，港府出臺《有限合伙基金條例》（香港法例第637章），建立了有限合伙基金制度。為進一步提升香港在基金注冊和管理方面的競爭力，承接好離岸基金的在地注冊和轉移工作，港府又于今年引入《2021年有限合伙基金及商業登記法例（修訂）條例》，建立了一套新的基金遷冊機制，令外地基金管理者在盡可能便利地將基金遷回香港的同時，可以最大程度地維持基金在法律身份和債權債務上的連續性，從而減少相關活動對基金運營造成的擾亂。該項《條例》草案于2021年7月2日正式刊憲，并定于2021年11月1日起實施。

申請注冊成為香港LPF的外地基金應符合香港《有限合伙基金條例》第7條列明的資格規定，具體而言：

(1) 基金應當根據不違反《有限合伙基金條例》及其他法律規定的有限合伙協議設立，且該基金不得為實現非法目的而設立；

(2) 基金由一名普通合伙人及至少一名有限責任合伙人組成，該普通合伙人應當屬于下列自然人或法人之一：年滿十八周歲的自然人；私人股份有限公司；注冊非香港公司；有限責任合伙；有限合伙基金；具有法人資格的非香港有限責任合伙或不具有法人資格的非香港有限責任合伙；

(3) 基金的每一位有限責任合伙人均應當屬于下列自然人或法人之一：自然人（不論其是以個人身份或以受托人、代表身份行事）；法人、合伙或不屬于法人的其他實體（不論其是否以自身身份或以受托人、代表身份行事）；

(4) 基金的名稱應當符合《有限合伙基金條例》第8、第9之規定，例如應當載明有限合伙基金字樣、名稱不得違反公共利益或引致誤解等；

(5) 基金在香港設有辦事處，該辦事處應當能夠接收通訊及通知；

(6) 基金的合伙人不得全部屬于同一公司集團中的法人團體（然而，該等基金的合伙人可在申請時作出陳述，聲明已知悉公司注冊處處長在注冊證明書發出之后的兩年內，若該基金的所有合伙人均來自同一公司集團中的法團，處長可以據此對其作除冊處理。在這種情況下，該等基金可被視為符合相關資格）。

符合上述條件的外地基金，應當遵循《條例》第82B條規定的申請程序進行注冊。其中包括以下要點：

1. 申請主體及對象

遷冊申請應當由基金的普通合伙人提出，而該合伙人須屬于該申請中被指名為香港LPF的普通合伙人建議人選（建議普通合伙人）。申請應向公司注冊處處長提出。

2. 申請方式

申請應當以指明的格式及方式作出（詳見下文），由香港律師行或律師代表呈交。  

3. 申請材料

(1) 申請材料應當載明基金的原名稱及原設立地；

(2) 申請材料應當包含有關下列事實的陳述：已就注冊申請征得同意、批準或豁免（如果該基金所訂立的合約或所作的承諾如此要求）；已就在原注冊地撤銷注冊征得同意、批準或豁免（如果該基金所訂立的合約或所作的承諾如此要求）；在原注冊地撤銷注冊不受該地法律禁止、亦不受合伙人之間業已訂立之任何協議的限制；建議合伙人已知悉若該基金未能于注冊之日后的60日內在原注冊地撤銷注冊，公司注冊處處長可對該基金作除名處理；

(3) 申請材料還應當包含《條例》附表一所列之材料，例如原合伙的全名、主要營業地點或商業登記證號碼等。

1. 原合伙關系的延續

如果外地基金獲準注冊為香港LPF，則其原合伙并不因該注冊行為而解散，而是以香港有限合伙基金形式繼續存在，并受《有限合伙基金條例》規管。

2. 合伙法律身份、權利義務的延續

如果外地基金獲準注冊為香港LPF，原基金的法律身份、權利義務（包括法律程序）由遷冊后的基金概括繼承，具體而言：該注冊行為并不導致新的法律實體產生；注冊并不損害或影響原合伙的持續性；注冊并不影響該基金原先訂立的合約、通過的決議或其他作出的法律行為；注冊并不影響該基金原先取得、產生或招致的任何職能、財產、權利、特權、義務或法律責任；注冊并不影響該基金原先主動或被動開展、繼續進行之法律程序的主體適格性。

1. 在原注冊地撤銷注冊

獲準注冊為香港LPF的基金應當在注冊之日后的60日內在其原設立地撤銷注冊，公司注冊處處長可以依當事人之申請，在適當的條件下對上述期限作出延長。否則，處長可以對違反要求的基金作出除冊處理。

2. 在香港進行商業登記

如果原合伙基金在獲準注冊前并未持有有效的商業登記證，則該基金的普通合伙人應在注冊之日后1個月內申請商業登記證；如果原合伙基金在獲準注冊前已持有有效的商業登記證，則該基金的普通合伙人應在注冊之日后的1個月內將該項注冊的相關內容通知稅務局局長。

有限合伙基金的遷冊機制是香港發展基金業“三步走”戰略的最后一環。在此前，香港先于2018年和2020年分別引入了開放式基金型公司和有限合伙基金制度；后又于2021年4月通過了《稅務修訂草案》，為本港營運的私募基金所分發的附帶權益（Carried Interest）建立了稅收寬免安排。在打造了符合國際潮流且高效便捷的基金制度后，外地基金遷冊來港的制度落地無疑將進一步提升香港作為有限合伙基金運營地的競爭力。這一系列制度安排為中國內地的基金管理者提供了更加多元的選擇方案^[5]——較輕便的合規要求、自由且透明的市場環境及相較BVI、開曼群島來說更為內地投資者所諳熟的商業要素，令香港成為內地離岸基金運營的一個頗具吸引力的選項。

財經事務及庫務局局長許正宇在立法會上就恢復《條例草案》二讀辯論時指出，《條例草案》有助于加強香港在基金成立和管理方面的競爭優勢，帶動對法律、會計、基金管理等專業服務的需求，鞏固香港國際金融中心地位。此外，由于私募基金和創投基金是銀行或首次公開招股市場（IPO）之外的另一大企業融資渠道，能為創新及科技領域的初創企業引入大量資本，本港及粵港澳大灣區內的初創企業也會因為有機會成為基金投資對象而受惠，有利于區內創科行業的發展。^[6]